Отказаться от освобождения от уплаты НДС можно, если перестать соответствовать условиям

При соблюдении определенных условий компания вправе воспользоваться освобождением от уплаты НДС (ст. 145 и 149 НК РФ). Несмотря на экономию в размере 10 или 18%, применять освобождение не всегда выгодно. Во-первых, получив освобождение, организация не сможет применять вычеты. Предъявленные суммы НДС она учтет в стоимости приобретенных товаров, работ (подп. 1 п. 6 ст. 170 и подп. 1 п. 2 ст. 171 НК РФ).

Во-вторых, контрагенты компании, уплачивающие НДС, также не смогут воспользоваться вычетами суммы налога, предъявленной им и уплаченной при приобретении товаров (работ, услуг) у «освобожденца».

Поэтому компании отказываются от предоставленного им права на освобождение от уплаты НДС. Разберемся, всегда ли это возможно и как оформить отказ, чтобы не повлечь негативных налоговых последствий.

Не все компании могут отказаться от освобождения

Налоговый кодекс не всегда позволяет отказаться от права использовать освобождение от уплаты НДС. В частности, если компания осуществляет операции, поименованные в пункте 3 статьи 149 НК РФ, она может отказаться от освобождения. А вот не применять освобождение по операциям, перечисленным в пунктах 1 и 2, нельзя (абз. 1 п. 5 ст. 149 НК РФ).

При этом компании нередко осуществляют несколько видов освобождаемых от НДС операций. В этом случае можно отказаться от использования освобождения как в отношении всех или нескольких видов операций, предусмотренных различными подпунктами пункта 3 статьи 149 НК РФ, так и в отношении операций, предусмотренных одним подпунктом.

Отказ от использования освобождения распространяется на все сделки, осуществляемые в рамках освобождаемой деятельности. И не имеет значения, кто является покупателем товаров, работ или услуг (п. 5 ст. 149 НК РФ).

Порядок подачи заявления об отказе от освобождения зависит от характера льготы

Компания использует освобождение от уплаты НДС по статье 145 НК РФ

Этой льготой вправе воспользоваться организации и индивидуальные предприниматели, если за три предшествующих последовательных календарных месяца сумма выручки от реализации товаров (работ, услуг) без учета НДС не превысила в совокупности 2 млн. руб. (п. 1 ст. 145 НК РФ, подробнее читайте ниже).

Освобождение по статье 145 НК РФ действует не менее 12 последовательных календарных месяцев. И срок исчисляется с момента обращения налогоплательщика с уведомлением в налоговый орган (постановление ФАС Поволжского округа от 24.01.08 № А55-10695/2007-43).

Если компания планирует отказаться от освобождения, то по истечении 12 календарных месяцев, но не позднее 20-го числа последующего месяца, она подает в инспекцию уведомление об отказе от освобождения (п. 4 ст. 145 НК РФ) и документы, подтверждающие, что в течение указанного срока освобождения сумма выручки от реализации товаров (работ, услуг) за каждые три последовательных календарных месяца в совокупности не превышала 2 млн. руб. Некоторые компании ошибочно не представляют эти бумаги, полагая, что они нужны лишь для продления льготы. А раз компания планирует, наоборот, отказаться от освобождения, их можно не представлять. Но на практике это не так.

Уведомление об отказе можно составить на бланке компании в произвольной форме и указать, с какого периода организация не будет использовать освобождение по статье 145 НК РФ.

Компания использует освобождение от уплаты НДС по статье 149 НК РФ

В этом случае заявление компания подает не позднее 1-го числа квартала, начиная с которого компания не собирается использовать освобождение (п. 5 ст. 149 НК РФ). Если это число выпадает на выходной день или праздник, то заявление можно подать в первый следующий за ним рабочий день (п. 7 ст. 6.1 НК РФ).

Форму такого заявления НК РФ не устанавливает. Поэтому компания вправе оформить заявление в произвольной форме, указав в нем (образец заявления приведен ниже):

— операции, по которым она отказывается от освобождения;
— период, начиная с которого планируется отказаться от освобождения;
— срок, в течение которого будет действовать освобождение. Этот срок не может быть меньше одного года (абз. 3 п. 5 ст. 149 НК РФ). А вот в отношении максимального срока ограничений нет.

Нарушение ограничений позволит досрочно отказаться от льгот

Если компания не хочет ждать 12 месяцев, на которые давалась льгота по статье 145 НК РФ, можно нарушить условия, при соблюдении которых оно действует. В таком случае право на освобождение компания утратит начиная с 1-го числа месяца, в котором имело место нарушение.

Превышение лимита выручки

С месяца, когда выручка от реализации превысит 2 млн. руб. за любые три последовательных календарных месяца, право на освобождение теряется.

Сумму НДС за месяц, в котором были нарушены ограничения, придется восстановить и уплатить в бюджет (п. 5 ст. 145 НК РФ). Иногда налоговики пытаются доначислить налог за все три предшествующих месяца. Но суды встают на сторону компании, указывая, что восстановление производится именно за один месяц, в котором допущено нарушение (постановление ФАС Поволжского округа от 14.02.08 № 55-4758/2007).

Реализация подакцизных товаров без раздельного учета

Компании, реализующие исключительно подакцизные товары в течение трех предшествующих последовательных календарных месяцев, не имеют права на освобождение (п. 2 ст. 145 НК РФ и определение Конституционного суда РФ от 10.11.02 № 313-О).

При решении вопроса о наличии права на освобождение от НДС доходы, полученные от совершения операций по реализации подакцизных товаров, не учитываются (п. 3 постановления Пленума ВАС РФ от 30.05.14 № 33 «О некоторых вопросах, возникающих у арбитражных судов при рассмотрении дел, связанных с взиманием налога на добавленную стоимость»). Поэтому организации теряют право на освобождение, если они не ведут раздельный учет реализации подакцизных и неподакцизных товаров (письмо МНС России от 13.05.04 № 03-1-08/1191/15@ и определение Конституционного суда РФ от 10.11.02 № 313-О).

Просрочка с подачей заявления на отказ от освобождения не лишает права на вычет «входного» НДС

Компании, отказавшиеся от освобождения по статье 145 и 149 НК РФ, вправе принять к вычету НДС, уплаченный по товарам (работам, услугам), приобретенным до утраты права на освобождение, при осуществлении операций, признаваемых объектами налогообложения. Но при условии, что такие активы компания использовала уже после отказа от льготы. Суммы налога принимаются к вычету в общем порядке (п. 8 ст. 145 НК РФ) при наличии счетов-фактур от контрагентов.

Некоторые суды позволяют воспользоваться вычетом задним числом, если компания подала заявление об отказе от льготы с опозданием. К такому выводу, в частности, пришел ФАС Северо-Кавказского округа в постановлении от 21.05.07 № Ф08-2050/2007-882А. Суд отметил, что порядок отказа от освобождения носит уведомительный характер. Это означает, что компания отказывается от освобождения от уплаты НДС при совершении действий, «свидетельствующих о направленности его волеизъявления на применение общей системы налогообложения по НДС».

Суды подтвердили, что Налоговый кодекс не обязывает инспекторов направить компании какой-либо документ, подтверждающий или опровергающий право компании отказаться от освобождения. Следовательно, тот факт, что компания начислила этот налог и воспользовалась вычетом, означает, что она решила перейти на обычный порядок расчетов по НДС.

Схожие выводы содержат постановления ФАС Западно-Сибирского от 21.03.14 № А27-2557/2013, Восточно-Сибирского от 16.11.11 № А33-16640/2010 и Дальневосточного от 06.08.12 № Ф03-3426/2012 округов.

Получается, если компания опоздала с заявлением и представила его позже установленного срока, она все равно имеет право на вычет предъявленного ей контрагентом налога.

Но удалось найти и противоположные решения судов. Так, в одном из дел суд пришел к выводу, что выставление счетов-фактур с НДС не свидетельствует о том, что компания отказалась от освобождения от НДС таких операций. Ведь для отказа от льготы Налоговый кодекс предписывает компании подать заявление (постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 20.02.12 № А27-6073/2011). К такому же выводу пришел и ФАС Поволжского округа в постановлении от 06.02.08 № А57-4159/07-22.

Компании рискованно заявлять вычет по ОС, приобретенному до отказа от освобождения

По мнению Минфина России, компания не вправе заявить вычет НДС по имуществу, которое она купила в период применения освобождения от уплаты этого налога (письмо Минфина России от 06.09.11 № 03-07-11/240). Даже если на момент подачи декларации с налогом к возмещению организация отказалась от такого освобождения. Ведомство настаивает, что в рассматриваемой ситуации компания учитывала ОС по стоимости, включающей НДС. То есть спорные суммы она отражала в налоговых расходах. И применение вычета приведет к двойному уменьшению налогового бремени.

Но суды на практике поддерживают налогоплательщиков. В частности, ФАС Уральского округа в постановлении от 17.01.08 № Ф09-11173/07-С2 указал, что компания, утратившая право на освобождение, вправе заявить вычет по товарам, которые она приобрела в период применения освобождения. Но только в том случае, если указанные товары она использовала в деятельности, облагаемой НДС.