Когда компания, руководитель и главбух вправе рассчитывать на замену штрафа предупреждением

Суды и ревизоры будут чаще назначать компаниям, директорам компаний и главбухам предупреждение вместо административного штрафа. Например, за опоздание с налоговой отчетностью или нарушение трудового законодательства. Такие поправки с 4 июля внес в Кодекс об административных правонарушениях Федеральный закон от 03.07.16 № 316-ФЗ.

Законодатели декларируют новшества в КоАП РФ (далее — Кодекс) как улучшения для малых и средних компаний и их работников. Но на поблажку может рассчитывать и крупный бизнес. А раз новшества выгодны всем, важно разобраться, как их правильно применять.

Когда ревизоры должны заменить штраф предупреждением

В Кодексе сейчас четко сказано, когда компания, должностное или физическое лицо могут рассчитывать на предупреждение. Сама формулировка части 3.5 статьи 4.1 КоАП РФ «административное наказание в виде предупреждения назначается в случаях» говорит о безальтернативности санкции.

Раньше ревизоры редко применяли на практике предупреждение, в том числе из-за опасения, что их обвинят в коррупции. Ведь им нужно было выбирать из «вилки» наказаний, а предупреждение — наименьшее наказание из возможных.

Теперь Кодекс диктует назначать предупреждение, если оно предусмотрено соответствующей статьей раздела II КоАП РФ. Другой вариант — предупреждение может быть прописано в региональном законе об административных нарушениях.

Прочие условия для вынесения предупреждения остались прежними. Законодатели продублировали их из части 2 статьи 3.4 в часть 3.5 статьи 4.1 КоАП РФ:

— нарушение совершено впервые;
— нет вреда или угрозы жизни, здоровью людей, окружающей среде, безопасности государства, чрезвычайных ситуаций и т. д.;
— нет имущественного ущерба.

Таким образом, внесены коррективы в статью 4.1 КоАП РФ «Общие правила назначения административного наказания». Статья — общая, в ней нет оговорки насчет малого или среднего бизнеса. Значит, логично применять правило ко всем нарушителям, а не только к малым и средним компаниям. Такой подход разделяют и налоговики. Подтверждает это, например, сообщение от 5 июля на сайте налогового управления Рязанской области.

За какие нарушения можно отделаться предупреждением

В Кодексе есть немало нарушений, наказать за которые могут в виде предупреждения. Например, когда протоколы об административном нарушении составляют налоговики, предупреждение возможно, если компания:

— с опозданием встала на учет в налоговой инспекции (ч. 1 ст. 15.3 КоАП РФ);
— пропустила срок подачи налоговой декларации (ст. 15.5 КоАП РФ);
— подала с задержкой сведения в регистрирующий орган (ч. 3 ст. 14.25 КоАП РФ).

Налоговое управление Рязанской области разъяснило, что, если директор организации после 4 июля с опозданием направил сведения о компании в регистрирующую инспекцию, ему вынесут предупреждение. Но только при условии, что нарушение совершено впервые и не причинило имущественный ущерб. Раньше директору компании грозил бы штраф 5000 руб.

Малым компаниям назначат предупреждение «в обход» КоАП РФ

Поправки в КоАП РФ вводят существенные послабления для малых и средних компаний. Теперь суд или контролеры должны заменять почти любой административный штраф для малой компании на письменное предупреждение. Для этого не нужно, чтобы в статье Кодекса упоминалось о предупреждении как виде наказания (ч. 3 ст. 3.4 и ст. 4.1.1 КоАП РФ).

Раньше инспекторы не выносили предупреждение, если есть смягчающие обстоятельства, но нет такой санкции в составе конкретной статьи. В частности, в письме ФНС России от 08.08.08 № ШС-6-7/561@ сказано, что у инспекторов нет оснований, чтобы выборочно применять меры наказания.

Теперь определен закрытый перечень статей, по которым запрещено заменять штраф на предупреждение. Он приведен в части 2 статьи 4.1.1 КоАП РФ. Так, обойтись предупреждением не получится, если компания не выполнила в срок законное предписание инспектора (ст. 19.5 КоАП РФ), подделала документы, печати, штампы (ст. 19.23 КоАП РФ), подала ложные сведения по миграционному учету (части 2 и 3 ст. 19.27 КоАП РФ).

Штраф, который назначили контролеры, можно обжаловать «выше»

Малые компании могут столкнуться с тем, что и после внесения поправок контролеры не станут применять новые правила, и вот почему. В одной норме КоАП РФ говорится об обязательной замене административного штрафа на предупреждение для малых компаний, а в другой лишь о возможности такой замены.

Так, в части 3 статьи 3.4 КоАП РФ сказано, что наказание в виде административного штрафа «может быть заменено» на предупреждение. А в новой статье 4.1.1 КоАП РФ — о том, что «подлежит замене». Если инспекторы назначат наказание без учета новшеств, компания может сама ходайствовать о снижении штрафа (см. образец ниже) или обратиться в суд.

В суде можно заменить многотысячные штрафы малым компаниям на предупреждения

Судебная практика после 4 июля говорит о том, что поправки в КоАП РФ увеличили шансы малых компаний и их работников на замену штрафа предупреждением. Например, директору компании, который вовремя не подал сведения для налогового контроля, вынесут лишь письменное порицание (постановление мирового судьи судебного участка № 4 ЗАТО г. Новоуральска Свердловской области от 05.07.16 № 5-372/2016). Если бы суд проходил раньше, директора оштрафовали бы на 300 руб.

Нарушителям могут заменить в суде на предупреждения и многотысячные административные штрафы.

Так, Арбитражный суд Вологодской области назначил индивидуальному предпринимателю предупреждение вместо штрафа в 400 000 руб. Арбитры решили, что крупный штраф за нарушение правил миграционного учета не соответствует тяжести нарушения (решение от 27.07.16 № А13-7646/2016).

В другом деле судьи признали карательным штраф в 500 000 руб. обществу, которое занимается перевозкой пассажиров. Общество не застраховало риск гражданской ответственности за причинение вреда жизни, здоровью, имуществу пассажиров. Но арбитры учли, что оно относится к малым, работает меньше трех лет, устранило нарушения, выявленные во время проверки. В обществе трудится всего 6 человек, и прибыль за 2015 год составила 1 105 148 руб. Таким образом, выплата штрафа фактически привела бы к банкротству (решение Арбитражного суда Вологодской области от 27.07.16 № А13-7933/2016).

Какое нарушение можно считать первичным

Одно из условий назначения предупреждения вместо штрафа — нарушение совершено впервые. Ни у судей, ни у контролеров нет единого мнения, что нужно под этим понимать. В одном из дел суд принял во внимание, что предприниматель ранее никогда не привлекался к административной ответственности за налоговые нарушения (постановление мирового судьи судебного участка № 17 Свердловского округа г. Иркутска от 31.03.14). В другом — суд посчитал важным, что компания раньше не привлекалась именно за аналогичное нарушение (решение Хабаровского краевого суда от 12.11.15 № 12-408/2015).

Если исходить из срока, который установлен статьей 4.6 КоАП РФ, нарушение, которое компания совершила в течение года с момента, когда ей назначили административное наказание, будет повторным. Соответственно нарушение считается первичным, если компания совершила его после того, как прошел год со дня вынесения постановления об административном наказании. Этого же подхода придерживались авторы поправок в КоАП РФ. Такой вывод следует из пояснительной записки к поправкам, когда авторы вносили поправки в Госдуму.

В то же время у судей может быть свой взгляд. В одном из дел суд отказался смягчить наказание компании из-за того, что раньше ей уже назначалось административное наказание. При этом, рассматривая постановление о штрафе от 2015 года, суд учел постановление от 2013 года (решение Арбитражного суда Сахалинской области от 29.07.16 № А59-3535/2015).